國有企業(yè)審計委員會(huì )的相關(guān)規則

審計委員會(huì )的章程安排與規則設計

河南省國資委曾在2023年12月18日出臺《省管企業(yè)董事會(huì )審計委員會(huì )工作指引（試行）》，對省管?chē)髮徲嬑瘑T會(huì )的運行機制、人員組成、工作職責、會(huì )議制度等方面進(jìn)行了詳細的規定。但如前所述，《公司法》生效前相關(guān)國資監管文件所規定的審計委員會(huì )與《公司法》規定的審計委員會(huì )內涵外延并不相同，該指引文件的相關(guān)內容無(wú)法完全滿(mǎn)足或匹配《公司法》之下審計委員會(huì )的設置要求，但部分規定仍可以為本省國有企業(yè)章程調整提供參考。

《公司法》第六十九條、一百二十一條、一百七十六分別對有限責任公司、股份有限公司、國有獨資公司的審計委員會(huì )進(jìn)行規定，但相關(guān)條文內容較簡(jiǎn)略，無(wú)法為審計委員會(huì )的運行提供系統的規范依據。公司法專(zhuān)家、學(xué)者們就《公司法》審計委員會(huì )有關(guān)條款及制度的解讀釋義評析為實(shí)務(wù)操作提供了極大的指引。

（一）審計委員會(huì )的職權設置

1.職權范圍

按照《公司法》第六十九的規定，審計委員會(huì )行使監事會(huì )的職權。關(guān)于監事會(huì )的職權，涉及的條文主要有第七十八條、第七十九條和第八十條，以及第六十二條（提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì )）、第二百一十五條（聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會(huì )計師事務(wù)所）等關(guān)聯(lián)條款零星涉及監事會(huì )的職權。

一般認為，《公司法》第七十八條規定的監事會(huì )的財務(wù)檢查權，對董事、高級管理人員的監督權，向給公司造成損害的董事、高級管理人員提出代表訴訟的權利，可以直接由審計委員會(huì )承接。

筆者有疑問(wèn)的是，此前雙層制結構下，有些職權是董事會(huì )和監事會(huì )都擁有的，例如《公司法》第七十八條第（四）項規定的提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì )會(huì )議的權利，和第（五）項規定向股東會(huì )會(huì )議提出提案的權利；有些職權是章程可以規定由董事會(huì )或監事會(huì )行使的（二選一，或有前置程序要求），例如《公司法》第二百一十五條規定的聘用、解聘會(huì )計師事務(wù)所的權利，第六十三條規定的董事會(huì )不履職的情況下監事會(huì )召集并主持股東會(huì )會(huì )議的職權。在不設監事會(huì )的情況下，審計委員會(huì )是否能夠“平移”性地直接擁有這些職權？以聘用、解聘會(huì )計師事務(wù)所為例，新《公司法》出臺前國資監管相關(guān)文件對此有明確規定，《國有企業(yè)、上市公司選聘會(huì )計師事務(wù)所管理辦法》（財會(huì )〔2023〕4號）規定國有企業(yè)選聘會(huì )計師事務(wù)所應當由董事會(huì )審計委員會(huì )提出建議后，由股東會(huì )或者董事會(huì )決定，易言之，審計委員會(huì )擁有的是建議權，而非決定權。筆者認為，至少聘用、解聘會(huì )計師事務(wù)所這一職權，國有公司并不能通過(guò)章程規定由審計委員會(huì )直接決定。

2.職權行使

在明確審計委員會(huì )可以行使和承接的職權范圍的前提下，職權行使的程序、方式也需要關(guān)注，例如《公司法》第七八十八條規定的“對董事、高級管理人員提起訴訟”的權利以及與之關(guān)聯(lián)的的第一百八十九條關(guān)于股東代表訴訟的規定，設審計委員會(huì )的情況下，是否也要將請求審計委員會(huì )起訴作為前置程序？對此學(xué)者們有不小的爭議，有學(xué)者認為“廣義審計委員會(huì )具有全面監督的法定職權，在以監督義務(wù)作為后盾和保障的基礎上，可以代表公司，處理公司與其他董事存在利益沖突的事項?！惫P者對這一結論的邏輯表示贊同，但有疑惑的是，考慮到審計委員會(huì )的任職資格，在全部由外部董事或外部董事與職工董事組成審計委員會(huì )的情況下，提起代表訴訟的可行性或可能性是否較低。筆者期待司法解釋予以明確或相關(guān)案例給以指引。

綜上，國有企業(yè)調整章程條款或制定單獨的審計委員會(huì )規則文件時(shí)，不應簡(jiǎn)單將原屬于監事會(huì )的職權整體改編為審計委員會(huì )職權，或粗暴地表述成行使《公司法》規定的監事會(huì )職權，而是建議以列舉加兜底的方式對審計委員會(huì )的職權加以明確，在承接監事會(huì )職權時(shí)，也要考慮國資監管文件的特殊性規定。

（二）審計委員會(huì )的組成和任期

1.人員組成

《公司法》對于股份有限公司審計委員會(huì )成員的任職資格的規定是“過(guò)半數成員不得在公司擔任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨立客觀(guān)判斷的關(guān)系”，學(xué)者認為有限公司也參照適用這一規定，但可以適當放寬。據此，外部董事、獨立非執行董事、職工董事可以擔任審計委員會(huì )成員，執行董事、非獨立非執行董事（如控股股東委派、推選的不執行公司事務(wù)的董事）擔任審計委員會(huì )成員的，不得超過(guò)全體成員的半數。以審計委員會(huì )由三名成員組成為例，可以包含兩名外部董事，一名職工代表；或者一名執行公司的董事，兩名外部董事（或一名外部董事、一名職工代表）。另外結合審計委員會(huì )的財務(wù)監督職能，可以要求至少一名外部董事為會(huì )計專(zhuān)業(yè)人士。

2.職工代表問(wèn)題

《公司法》第六十九條規定了“公司董事會(huì )成員中的職工代表可以成為審計委員會(huì )成員”，顯然是立法倡導性?xún)A向。但此前實(shí)務(wù)中國有公司審計委員會(huì )一般由全部外部董事組成，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步完善國有企業(yè)法人治理結構的指導意見(jiàn)》中規定“審計委員會(huì )應由外部董事組成”，一些地方性的規范性文件也有相同規定（例如河南省國資出臺的《省管企業(yè)董事會(huì )審計委員會(huì )工作指引（試行）》），這就將職工董事排除在了審計委員會(huì )之外。以筆者粗淺的理解，從法律規范的層級角度，以及新《公司法》對審計委員會(huì )的職能定位和職權擴展，效力層級更高的新法的倡導性規定應當優(yōu)先作為適用依據。但基于國資監管的特殊性，國有公司審計委員會(huì )中是否應當或可以預留職工代表席位，仍有待有權部門(mén)釋明或相關(guān)文件給予指引，如職工代表可以進(jìn)入審計委員會(huì )，那么董事會(huì )成員中已有的職工代表自然是審計委員會(huì )成員的適格人選，原有的職工監事也可以轉為審計委員會(huì )成員，可以通過(guò)公司章程進(jìn)行明確。

3.任期

關(guān)于審計委員會(huì )的任期，《公司法》對于董事會(huì )、監事會(huì )任期的規定都是每屆三年，連選可以連任，審計委員會(huì )當然適用這一期限規定。在章程條款設計上，可以規定審計委員會(huì )任期與董事會(huì )一致，委員任期屆滿(mǎn)，連選可以連任。

（三）審計委員會(huì )的選舉和更換

對于股份有限公司的審計委員會(huì )選舉和更換，《公司法》第一百四十條第3款中規定“公司發(fā)行本條第1款第2項規定的類(lèi)別股的，對于監事或者審計委員會(huì )成員的選舉和更換，類(lèi)別股與普通股每一股的表決權數相同”，這一條款并不是直接針對股份公司審計委員會(huì )選舉和更換的規定。但學(xué)者們認為，可以從本條關(guān)于類(lèi)別股在監事或審計委員會(huì )選舉更換事項上的表決權安排，推斷出選舉和更換審計委員會(huì )成員是股東會(huì )的職權，而非董事會(huì )的職權。也有學(xué)者對此持不同意見(jiàn)。

對于有限責任公司，《公司法》未作明確規定。學(xué)者們傾向于認為這屬于公司自治事項，可以通過(guò)章程規定由股東會(huì )選舉還是董事會(huì )選舉，更換亦然。如果沿用此前雙層制模式下的審計委員會(huì )選舉和更換規則，審計委員會(huì )由董事會(huì )選舉產(chǎn)生，主任委員可以由審計委員會(huì )選舉產(chǎn)生。但也有學(xué)者認為新《公司法》之下的審計委員會(huì )應當具有更高的獨立性，如仍由董事會(huì )選舉和更換，則無(wú)法期待其能發(fā)揮出獨立的監督作用。

（四）審計委員會(huì )的議事方式和表決程序

《公司法》第一百二十一條第3、4款對股份有限公司審計委員會(huì )的表決規則作了簡(jiǎn)要規定，采用簡(jiǎn)單多數決和一人一票規則，第5款規定涉及議事方式和表決程序的其他內容可以由公司自治；對有限責任公司，則未作明確規定。

對于相關(guān)規則的細化，筆者認為不論是從審計委員會(huì )屬董事會(huì )內設機構角度，還是從審計委員會(huì )行使監事會(huì )職權角度，關(guān)于審計委員會(huì )的議事規則和表決程序自然可以準用董事會(huì )或監事會(huì )相關(guān)制度，同時(shí)可以借鑒上市公司審計委員會(huì )的相關(guān)規定。國有公司在設計章程條款時(shí)，可以參照監事會(huì )或董事會(huì )的議事方式與表決程序，結合本公司實(shí)際，對審計委員會(huì )的議事方式和表決程序加以細化，例如規定會(huì )議議案應逐項表決或者統一表決，特殊事項需三分之二以上（或全體）成員同意通過(guò)等。

審計委員會(huì )的責任

公司法并沒(méi)有董事會(huì )專(zhuān)門(mén)委員會(huì )的責任進(jìn)行明確規定，審計委員會(huì )不同于其他專(zhuān)門(mén)委員會(huì )，其法定性更強，在行使職權不當時(shí)，理應承擔相應責任。審計委員會(huì )的責任要與董事會(huì )的責任相區分，同時(shí)也要與審計委員會(huì )成員個(gè)體的責任相區分，《公司法》關(guān)于“負有責任的董事、監事”的相關(guān)規定也當然適用于負有責任的審計委員會(huì )成員?；趯徲嬑瘑T會(huì )的問(wèn)責問(wèn)題不屬于章程規則設計的重點(diǎn)內容，本文不作多論。

國有企業(yè)審計委員會(huì )的規則設計既需結合整個(gè)單層治理架構的制度邏輯與內容，另應遵守國資監管的特殊要求，筆者也有諸多疑問(wèn)未解。本文更多地是對《公司法》之下相關(guān)規則的理解與探討，后續仍需更多的理論學(xué)習與實(shí)踐總結，不足之處亦望不吝賜教。