資訊丨國有企業(yè)未經(jīng)招標將工程直接發(fā)包給子公司涉嫌違規?
律師總結 關(guān)于國有企業(yè)的工程,國有企業(yè)自己的子公司也有相應資質(zhì),可否直接與子公司簽訂施工合同的問(wèn)題,法律并沒(méi)有嚴格的限制性規定,應當具體問(wèn)題具體分析,若滿(mǎn)足《必須招標的工程項目規定》則須嚴格按照法律要求招標。 提問(wèn):招標人隸屬于母公司一級子公司(科研單位),投標人屬母公司另級子公司(建筑單位)的二級子公司,投標是否屬于串標行為? 住建部答復:在招標人與投標人屬于一家公司控股的情況下,并未禁止投標人參與投標,但依據《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》第三十四條第一款的規定,如果投標人與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的,則不得參加投標。招標人與投標人是否構成串通投標,需要依具體行為進(jìn)行認定。 律師總結 招投標項目中“兄弟公司”能否可以參加同一項目投標法律法規并未有具體限制,但“兄弟公司”能夠參加投標的前提是,投標人與招標人不存在利害關(guān)系且不會(huì )有影響招標公正性的可能。 提問(wèn):國有企業(yè)下屬參股子公司能否作為投標人公平參與國有企業(yè)組織的招投標工作? 發(fā)改委法規司答復:《招標投標法實(shí)施條例》第三十四條第一款規定,與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個(gè)人,不得參加投標。本條沒(méi)有一概禁止與招標人存在利害關(guān)系法人、其他組織或者個(gè)人參與投標,構成本條第一款規定情形需要同時(shí)滿(mǎn)足“存在利害關(guān)系”和“可能影響招標公正性”兩個(gè)條件。即使投標人與招標人存在某種“利害關(guān)系”,但如果招投標活動(dòng)依法進(jìn)行、程序規范,該“利害關(guān)系”并不影響其公正性的,就可以參加投標。 律師總結 除《招標投標法實(shí)施條例》第三十四條規定的幾種情形外,在不能影響招標公正性的前提下,具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的投標人是可以參與同一項目投標的。在招標投標中,法律法規對于投標主體做出了一定的限制,但并不完全禁止招標投標各參與方進(jìn)行公平競爭。 法律依據 必須進(jìn)行招標的法律依據 《中華人民共和國招標投標法》第三條第一款:“在中華人民共和國境內進(jìn)行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購,必須進(jìn)行招標:(一)大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的項目;(二)全部或者部分使用國有資金投資或者融資的項目;(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目?!钡诙睿骸扒翱钏许椖康木唧w范圍和規模標準,由國務(wù)院發(fā)展計劃部門(mén)會(huì )同國務(wù)院有關(guān)部門(mén)制訂,報國務(wù)院批準?!钡谌睿骸胺苫蛘邍鴦?wù)院對必須進(jìn)行招標的其他項目的范圍有規定的,依照其規定?!?/span> 《必須招標的工程項目規定》(國家發(fā)展改革委令第16號) 第一條 為了確定必須招標的工程項目,規范招標投標活動(dòng),提高工作效率、減低企業(yè)成本、預防腐敗,根據《中華人民共和國招標投標法》第三條的規定,制定本規定。 第二條 全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目包括: (一)使用預算資金200萬(wàn)元人民幣以上,并且該資金占投資額10%以上的項目; (二)使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金,并且該資金占控股或者主導地位的項目。 第三條 使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目包括: (一)使用世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行等國際組織貸款、援助資金的項目; (二)使用外國政府及其機構貸款、援助資金的項目。 第四條 不屬于本規定第二條、第三條規定情形的大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的項目,必須招標的具體范圍由國務(wù)院發(fā)展改革部門(mén)會(huì )同國務(wù)院有關(guān)部門(mén)按照確有必要、嚴格限定的原則制訂,報國務(wù)院批準。 第五條 本規定第二條至第四條規定范圍內的項目,其勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購達到下列標準之一的,必須招標: (一)施工單項合同估算價(jià)在400萬(wàn)元人民幣以上; (二)重要設備、材料等貨物的采購,單項合同估算價(jià)在200萬(wàn)元人民幣以上; (三)勘察、設計、監理等服務(wù)的采購,單項合同估算價(jià)在100萬(wàn)元人民幣以上。同一項目中可以合并進(jìn)行的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購,合同估算價(jià)合計達到前款規定標準的,必須招標。 第六條 本規定自 2018 年 6 月 1 日起施行。 可以不進(jìn)行招標的法律依據 《中華人民共和國招標投標法》第六十六條涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑、需要使用農民工等特殊情況,不適宜進(jìn)行招標的項目,按照國家有關(guān)規定可以不進(jìn)行招標。 《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》第九條第一款:“除招標投標法第六十六條規定的可以不進(jìn)行招標的特殊情況外,有下列情形之一的,可以不進(jìn)行招標:(一)需要采用不可替代的專(zhuān)利或者專(zhuān)有技術(shù);(二)采購人依法能夠自行建設、生產(chǎn)或者提供;(三)已通過(guò)招標方式選定的特許經(jīng)營(yíng)項目投資人依法能夠自行建設、生產(chǎn)或者提供;(四)需要向原中標人采購工程、貨物或者服務(wù),否則將影響施工或者功能配套要求;(五)國家規定的其他特殊情形?!钡诙睿骸罢袠巳藶檫m用前款規定弄虛作假的,屬于招標投標法第四條規定的規避招標?!?/span> 不得參加投標的法律依據 《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》第三十四條第一款:“與招標人存在利害關(guān)系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個(gè)人,不得參加投標?!钡诙睿骸皢挝回撠熑藶橥蝗嘶蛘叽嬖诳毓?、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標?!钡谌睿骸斑`反前兩款規定的,相關(guān)投標均無(wú)效?!?/span>